刑法正当防卫条款的判断构造  

作　　者：陈雪[1] 

机构地区：[1]中国人民大学法学院

出　　处：《法律方法》2022年第3期359-370,共12页Legal Method

摘　　要：刑法第20条规定的正当防卫制度存在内在冲突,导致规范对象存在不当的被限制或者扩张。化解前述冲突的关键在于,将“防卫行为”而非“行为”或“正当防卫”作为建构正当防卫制度的支点,在解释论上,应当将刑法20条第1款规定的“行为”限缩解释为“防卫行为”,将第2款的规定的“正当防卫”扩张解释为“防卫行为”。进而根据防卫行为的适度性,将防卫行为区分为防卫适当(正当防卫)和防卫过当,以解决现行条文规定在概念上的逻辑矛盾和在规范对象上的宽窄失范问题。对于防卫行为的限度,应在损害后果的设定上体现“比例原则”,解决绝对化问题。在刑事政策上,正当防卫的设定理念是鼓励与犯罪作斗争,而非鼓励私力救济,故在司法裁量上需要严格把握正当防卫的成立条件。

关 键 词：正当防卫 规范冲突 防卫行为 判断构造 

分 类 号：D924.1[政治法律—刑法学]