论开放结构背景下的法官自由裁量  

作　　者：于永宁[1] 

机构地区：[1]山东大学法学院,山东济南250100

出　　处：《法制与社会发展》2015年第4期13-27,共15页Law and Social Development

摘　　要：人们往往在经验层面上将司法不公归因于法官自由裁量,而法官能够自由裁量被认为是立法不完善的必然结果。在哈特的法律推理理论中也能发现类似逻辑。该理论认为,法律作为规则体像语言一样存在开放结构,开放结构限制了法律的适用范围,这导致在特定案件中,法律必然出现空白地带,因此只能依靠法官自由裁量。实际上,规则的开放结构与法官自由裁量属于不同层次的问题,规则出现开放结构并不必然意味着法官自由裁量。就哈特的法律理论而言,自由裁量问题的实质在于承认规则的不确定性。哈特之后的法律实证主义即便将法律概念的范围扩大,不再认为法律仅仅包括规则,依然无法证明法律的开放结构与法官自由裁量之间存在逻辑上的必然联系。

关 键 词：开放结构 裁量命题 承认规则 

分 类 号：D926.2[政治法律—法学]