新兴权利间接入法方式的类型化分析  

A Typological Analysis of Indirect Legislative Expression of Emerging Rights

作　　者：王庆廷 Wang Qingting

机构地区：[1]上海对外经贸大学法学院

出　　处：《法商研究》2020年第5期117-129,共13页Studies in Law and Business

基　　金：国家社会科学基金项目(19BFX185)。

摘　　要：就新兴权利的入法方式而言,既有直接入法,即在法律中直接赋予权利名号并表达相应权利内容,也有间接入法,即在法律中并不赋予权利名号但仍体现一定权利内容。相比于直接入法的简单化,新兴权利的间接入法呈现出复杂化样貌,大致可以分为三类:一是通过法律义务的反射间接入法,主要适用于自然体的新兴权利、个性自由类新兴权利、成长中的新兴权利、极易滥用且容易失衡的新兴权利等情形;二是通过国家职权的映射间接入法,主要适用于社会权类新兴权利、不宜提倡的个性自由类新兴权利等情形;三是通过一般条款的涵摄间接入法,主要适用于一些零散、琐碎的新兴权利。在新兴权利的立法进程中,依循温和的实用主义进路,优先选择适宜的间接入法方式,不失为一种更为理性的态度。

关 键 词：新兴权利 法律义务 国家职权 一般条款 实用主义 

分 类 号：D923[政治法律—民商法学]