论没收违法所得是否应当扣除成本  

On whether the Cost should be Deducted in the Confiscation of Illegal Income

作　　者：李巨洋 Li Juyang

机构地区：[1]南京师范大学法学院,江苏南京210023

出　　处：《湖北社会科学》2021年第11期120-127,共8页Hubei Social Sciences

基　　金：国家社科基金项目“经济犯罪‘兜底条款’解释规则研究”(16BFX088);南京市法学会2020年法学研究招标重点课题“第三方辅助机构参与刑事裁判涉财产部分处置工作模式初探”(NJFX(2020)B01);江苏省研究生科研与实践创新计划项目“法秩序统一性视野下行刑竞合案件刑事违法判断的相对性研究”(KYCX20_1136)。

摘　　要：当前,我国"违法所得是否扣除成本"呈现出刑事立法笼统、司法解释冲突、裁判混乱的乱象。关于违法所得是否应当扣除成本的争论,从根本上说是没有正确把握没收违法所得的法律性质。没收违法所得的法律性质对于划定处罚界限有重要作用。民法法系的总额说与净额说是基于法秩序统一性,并以民法不当得利制度为框架形成的违法所得计算方法;两者的差异在于不法原因给付的犯罪成本是否扣除。违法所得的没收,应当区分为犯罪人没收和第三人没收。就犯罪人没收而言,没收犯罪人的违法所得具有刑罚性质,基于刑罚预防功能,应当采纳总额说;就第三人没收而言,是一种准不当得利衡平措施,基于法秩序统一性及衡平思想,应当采纳净额说。

关 键 词：没收 违法所得 扣除成本 总额说 净额说 

分 类 号：D924.3[政治法律—刑法学]