论类推适用民法作为商法漏洞的填补方法  

Analogizing the Civil Law as a Way of Closing the Commercial Law Loopholes

作　　者：陈彦晶 Chen Yanjing

机构地区：[1]西南财经大学法学院

出　　处：《清华法学》2024年第5期131-149,共19页Tsinghua University Law Journal

基　　金：国家社会科学基金项目“《民法典》时代公司法体系化方法研究”(20BFX120)的阶段性成果。

摘　　要：在商法漏洞填补问题上,学术界存在直接适用民法填补商法漏洞和拒绝适用民法填补商法漏洞两种理论。这种“全有”或“全无”式商法漏洞填补理论有失偏颇,除此之外还有“变通”民法规则填补商法漏洞的可能性,方法上属于类推适用,理由在于民商法的共通性和商法的特殊性同时存在。规范依据在于我国民商事法律和司法解释中规定的民法规则可“参照适用”于商事纠纷。操作方法上,应遵从类推适用的基本检验步骤,以商法漏洞的存在、民法规则的可类推性和事实上的相似性为前提。商法漏洞类推适用民法规则填补需对民法规则的构成要件或法律效果进行调整,方能求得正义的结果。

关 键 词：商法漏洞 民法规则 类推适用 参照适用 

分 类 号：D923.99[政治法律—民商法学]