对中立帮助行为进行判断的两阶段论——以“铁铲案”为视角  

作　　者：高超堃 焦阳[1] 

机构地区：[1]外交学院,北京100037

出　　处：《南方论刊》2023年第5期63-65,80,共4页

基　　金：2022年国家社科基金青年项目“行刑联动对积极刑法的合理调适与实践展开研究”(编号:22CFX061)的研究成果。

摘　　要：店员向斗殴参与者出售铁铲的行为是否可罚,在理论上存在争议。要解决“铁铲案”的定性,需要围绕行为概念的认定解决两个问题:卖铁铲的行为是否要进入犯罪构成体系进行讨论;若需要,其是否具有构成要件上的该当性。首先,将危害行为作为前提的修正体系下,判定出卖铁铲的行为具有“有体”“有意”“有害”三个特征,因而属于刑法上的行为。其次,结合中立帮助行为可罚性的相关学说,判定出卖铁铲的行为没有实质性地创设风险,也没有超出职务范畴,因而不构成犯罪。

关 键 词：行为论 危害行为 构成要件的行为 中立行为 创设风险 

分 类 号：D924.1[政治法律—刑法学]